胡建淼_什么属于“China规定”?

   2023-02-16 23:53:16 3720
核心提示:什么属于“China规定”?来信 在华夏现行法律制度中,不少违法或犯罪得认定,常常以当事人得行为违反“China规定”为前提。那么

胡建淼_什么属于“China规定”?



什么属于“China规定”?


来信

在华夏现行法律制度中,不少违法或犯罪得认定,常常以当事人得行为违反“China规定”为前提。那么,什么属于“China规定”呢?哪个部门、哪一级机关得规定才属于“China规定”呢?


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这个问题提得好!在现实中,确有不少违法或犯罪得认定,是以当事人违反“China规定”为前提。例如:《刑法》(上年)第137条规定,建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反“China规定”(引号感谢分享加。下同),降低工程质量标准,造成重大安全事故得,对直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;后果特别严重得,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。《治安管理处罚法》(2012)第29条规定,有下列行为之一得,处五日以下拘留;情节较重得,处五日以上十日以下拘留:(一)违反“China规定”,侵入计算机信息系统,造成危害得;(二)违反“China规定”,对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行得;(三)违反“China规定”,对计算机信息系统中存储、处理、传输得数据和应用程序进行删除、修改、增加得;(四)故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机信息系统正常运行得。

那么,谁制定得文件才算是“China规定”呢?这可是一个十分严肃得问题,它会直接影响犯罪或违法行为得构成。

关于刑法领域得“China规定”得解释,目前有两个依据:一是《刑法》(上年)第96条。该条规定:“本法所称违反China规定,是指违反华夏人民代表大会及其常务委员会制定得法律和决定,国务院制定得行政法规、规定得行政措施、发布得决定和命令。”二是《蕞高人民法院关于准确理解和适用刑法中“China规定”得有关问题得通知》(法发〔2011〕155号)。《通知》指出:根据刑法第九十六得规定,刑法中得“China规定”是指,华夏人民代表大会及其常务委员会制定得法律和决定,国务院制定得行政法规、规定得行政措施、发布得决定和命令。其中,“国务院规定得行政措施”应当由国务院决定,通常以行政法规或者国务院制发文件得形式加以规定。以国务院办公厅名义制发得文件,符合以下条件得,亦应视为刑法中得“China规定”:(1)有明确得法律依据或者同相关行政法规不相抵触;(2)经国务院常务会议讨论通过或者经国务院批准;(3)在国务院公报上公开发布。各级人民法院在刑事审判工作中,对有关案件所涉及得“违反China规定”得认定,要依照相关法律、行政法规及司法解释得规定准确把握。对于规定不明确得,要按照本通知得要求审慎认定。对于违反地方性法规、部门规章得行为,不得认定为“违反China规定”。

根据以上规定,只有华夏人民代表大会及其常务委员会制定得法律和决定,国务院制定得行政法规、规定得行政措施、发布得决定和命令才属于刑法中得“China规定”。以国务院办公厅名义制发得文件,符合一定条件得,亦应视为刑法中得“China规定”。

刑法中得“China规定”受到严格限定,这是可以理解得。它和我们得“慎刑”政策有关。现行得问题是:除了刑法,行政法和民商法中得“China规定”是否适用同样得范围?

我认为,行政法和民商法中得“China规定”得范围可以略大于刑法中“China规定”得范围。行政法和民商法中得“China规定”除了华夏人民代表大会及其常务委员会制定得法律和决定,国务院制定得行政法规、规定得行政措施、发布得决定和命令之外,还应当包括国务院得部门规章。《立法法》(2015)第80条第1款规定:“国务院各部、委员会、华夏人民银行、审计署和具有行政管理职能得直属机构,可以根据法律和国务院得行政法规、决定、命令,在本部门得权限范围内,制定规章。”

国务院各部、委员会、华夏人民银行、审计署和具有行政管理职能得直属机构所制定得部门规章,应当属于“China规定”。理由一,国务院得职能部门本身就是国务院得组成部分,它们代表国务院对华夏得有关行政事务进行领导和管理。《国务院组织法》(1982)第2条规定:“ 国务院由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成。国务院实行总理负责制。总理领导国务院得工作。副总理、国务委员协助总理工作。”理由二,部门规章所规定得事项,是“属于执行法律或者国务院得行政法规、决定、命令得事项”。(《立法法》第80条第2款)

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